Ühinemiste ja ülevõtmiste mitteavaldamise lepingud

{h1}

M&a tehingutes on konfidentsiaalse teabe salajasuse kaitsmise viis avaldada mitteavaldamise lepingud või mittetulundusühingud. Käesolevas artiklis käsitletakse mitteavaldamise lepingute põhitingimusi.

Richard D. Harroch, David A. Lipkin ja Richard V. Smith

Ühinemis- ja omandamistehingutes tuleb sageli konfidentsiaalset ja konfidentsiaalset teavet (nt finantsteave ja olulised lepingud) jagada teise osapoolega. Kuid tee selle ohutuks tegemiseks on tagada, et teine ​​pool on kohustatud andma esitatud konfidentsiaalset teavet ja ei kasuta seda avalikustava poole kahjuks.

Üheks teiseks osapoolele antud konfidentsiaalse teabe salajasuse kaitsmise üheks tavaks on mitteavaldamise lepingu kasutamine, mida mõnikord nimetatakse ka „konfidentsiaalsuslepinguks“ või „mitteametlikuks vahendiks”. selliseid lepinguid arutatakse.

Kõigepealt tuleb märkida, et kuigi NDA vormid on rikkad ja tundub, et igal ostjal ja müüjal on „standardvorm”, sisaldavad NDAd nagu kõik lepingud ka kriitilisi termineid, mida ei tohiks aktsepteerida.

Järgnev arutelu toob esile mitmeid tingimusi, mis vajavad tähelepanu ja mida pooled ei tohiks lihtsalt hoolikalt kaaluda. Tõepoolest, kuna NDA - erinevalt tahtlusest või terminite lehest - on üldjuhul siduv leping, peavad pooled olema ettevaatlikud mittestandardsete sätete ja lõksude suhtes.

Peale selle peavad osapooled tagama, et nad peavad läbirääkimisi läbirääkimiste pidamiseks sobiva M&A tehinguks. Tavapärased äridirektiivid jätavad tavaliselt välja olulised terminid, mis on levinud ühinemiste ja ülevõtmiste NDAde puhul.

Vastastikused ja mitte-vastastikused mittetulundusühingud

Mitteavaldamise lepingud on sõlmitud kahes põhivormis: ühesuunaline kokkulepe või vastastikune kokkulepe. Ühesuunalist kokkulepet kasutatakse siis, kui ainult üks pool jagab konfidentsiaalset teavet teise poolega. Vastastikune NDA vorm on mõeldud olukordadele, kus iga pool võib jagada konfidentsiaalset teavet. Paljudel juhtudel põhineb teise osapoole poolt välja pakutud vastastikune NDA vorm ärile orienteeritud NDA-le, mis ei ole kohandatud M&A kontekstiga.

Kuigi alati on mõningaid üleskutseid kasutada NDA vastastikust vormi, loobuvad ühinemiste ja ülevõtmiste müüjad vastastikusest vormist, kui nad ei kavatse teiselt poolt konfidentsiaalset teavet saada. Samuti ei jaga krediidivõimeline ostja, kes maksab sularaha müüja omandamiseks, müüjaga tavaliselt ühtegi konfidentsiaalset teavet. Sellest tulenevalt annavad müüjad sageli potentsiaalsetele ostjatele teada, et nad ei soovi saada ühtegi ostja konfidentsiaalset teavet, ja kui neil palutakse, ei ole vaja üksteist.

Ühesuunaline kokkulepe on suunatud müüja kaitsmisele (avalikustava osapoolena). Nagu järgnev arutelu näitab, on enamik NDA olulisi punkte mõeldud müüja kasuks.

NDA läbirääkimiste ajal on müüjal tavaliselt märkimisväärne läbirääkimisvõimendus, eriti kui ta saadab müügiprotsessi käigus arvukalt NDA-sid ja seetõttu otsustatakse enamik olulisi küsimusi müüja kasuks. See tähendab, et ostjad (kui saajad) peavad valima oma lahingud ja keskenduma sellele, millised NDA aspektid neile kõige rohkem on.

NDA olulised elemendid

Mitteavaldamise lepingud ei pea olema pikad ja keerulised. Tegelikult ei tööta hästi koostatud need enam kui paar lehte.

1 2 3 4 5 6 Järgmine lehekülg

Teabe avaldamata jätmise lepingute olulised elemendid on järgmised:

  • Poolte identifitseerimine
  • Konfidentsiaalseks loetakse
  • Vastuvõtva poole konfidentsiaalsuskohustuse ulatus
  • Konfidentsiaalsena käsitlemise erandid
  • Konfidentsiaalse teabe tagastamise või hävitamise kohustus avalikustava poole nõudmisel
  • Lepingu tähtaeg

Lepinguosalised. T

Thekokkuleppe osalised on tavaliselt kindlaks määratud lihtsa kirjeldusega, mis on esitatud lepingu alguses. Kui tegemist on kokkuleppega, kus ainult üks pool esitab konfidentsiaalset teavet, võib avalikustavat osapoolt nimetada kui avalikustav pool, ja teabe saajat saab lihtsalt nimetada saaja.

Üks keeruline osa on mõelda, kas lepinguga peaks olema seotud ka teised inimesed või ettevõtted. Kas saaja eeldab konfidentsiaalse teabe näitamist seotud või sidusettevõttele? Partnerile? Kas rahastamisallikasse? Agendile või nõustajale (näiteks nõunikule ja raamatupidajatele)? Kui see on nii, peaks NDA hõlmama ka neid kolmandaid isikuid või pakkuma mehhanismi, et need kolmandad isikud saaksid hiljem NDA-le siduda.

Saaja seisukohast, eriti potentsiaalse ostjana, peab saaja vabalt jagama avalikustava poole teavet oma töötajatega, väljastpoolt nõustajatega ja mõnikord nii omakapitali kui ka võla finantseerimisallikatega. Seega peab saaja tagama, et NDA võimaldab sellist jagamist selgelt. Ja kui NDA ei tee seda, peaks sellel olema vähemalt säte, mis võimaldab saajal kiiresti saada nõusoleku avalikustavast osapoolest konfidentsiaalse teabe jagamiseks kindlaksmääratud kolmandate isikutega (millist nõusolekut ei tohiks põhjendamatult kinni pidada või edasi lükata).

Sõltumata sellest, kas need kolmandad osapooled on NDA suhtes allutatud, peaks avalikustav pool nõudma, et NDA sisaldaks klauslit, mille kohaselt vastuvõttev pool vastutab juriidiliselt vastutava konfidentsiaalse teabe avalikustamise eest, mis on tehtud ühe kolmanda isiku poolt või isegi tema enda töötajatelt. rikkudes NDA-d.

Mis on konfidentsiaalne?

NDA selles osas käsitletakse konfidentsiaalse teabe määratlemist. Kas see on mingit teavet? Kas see teave on märgistatud ainult kirjalikult kui „konfidentsiaalne”? Kas suulist teavet võib pidada konfidentsiaalseks?

Ühelt poolt soovib avalikustav osapool, et konfidentsiaalse teabe määratlus oleks võimalikult lai, tagamaks, et teine ​​pool ei leia lünka ja hakkaks kasutama oma väärtuslikke saladusi.

Teisest küljest on teabe saajal õiguspärane soov tagada, et teave, mida ta peaks salajas hoidma, on selgelt tuvastatav, et ta teab, mida ta saab ja mida ta ei saa kasutada.

Suuline teave võib olla keeruline. Mõned teabe saajad nõuavad, et ainult kirjalikult edastatud teavet tuleb hoida konfidentsiaalsena. Loomulikult ütleb suulist teavet andev pool tavaliselt, et selline määratlus on liiga kitsas. Tavaline kompromiss on see, et suulist teavet võib pidada konfidentsiaalseks informatsiooniks, kuid avalikustav pool peab kirjalikult kinnitama teisele poole kirjalikult, niipea kui see on avalikustatud, nii et vastuvõttev pool on nüüd teatanud, milliseid suulisi avaldusi peetakse konfidentsiaalseks.

Mõnikord püüab konfidentsiaalse teabe saaja lisada NDA-le „jääkide” klauslit, nii et teatavat teavet, mida saaja meeskond avalikustavast osapoolest õpib ja mis jääb meeskonnaliikmete „toetamata” mällu, ei käsitata konfidentsiaalsena. Tavaliselt on vastuvõtja mures üldiste kontseptsioonide pärast, mida on õppinud hoolsuse või teabe põhjal, mida meeskonna liige mäletab ilma dokumentideta. Avalikustav osapool väidab tungivalt sellise klausli vastu või püüab vähemalt seda kitsalt muuta. Avalikustava poole vaatenurgast võib laiapõhjaline klausel lubada vastuvõtval poolel vabalt arendada intellektuaalomandit või muid ideid, mis põhinevad selle põhjal, mida tema meeskond avalikustavast osapoolest õpib.

Ka NDA osapooled peavad tegelema müüjate ühinemise ja ülevõtmise arutelude küsimustega. Isegi ühesuunalise NDA puhul peaksid pooled seda teemat käsitlema. Ostja seisukohast ei soovi ta müüjalt avaldada kolmandatele isikutele oma huvi müüja vastu. Seevastu, kui müüja soovib mitmete osapoolte huvide näitamist, soovib ta paindlikkust, et need kolmandatele isikutele teatavaks teha (välja arvatud ostja nimi).

SEOTUD:M&A tehingutest saadud 30 peamist õppetundi

Konfidentsiaalsuse ja mittekasutamise kohustuste ulatus

Avalikustamiskokkuleppe tuum on teabe saaja kaheosaline kohustus: hoida konfidentsiaalset teavet konfidentsiaalsena ja mitte kasutada konfidentsiaalset teavet muuks otstarbeks kui M&A tehingu hindamiseks ja läbirääkimiseks.

Esimene kohustus on, et konfidentsiaalse teabe saaja peab teabe saladust hoidma. See tähendab tavaliselt seda, et saaja peab võtma mõistlikke samme, et mitte lasta teistel seda kasutada. Näiteks võiksid mõistlikud sammud hõlmata seda, et ainult mõned inimesed saaja ettevõttes saavad teavet ja nad on kõik informeeritud konfidentsiaalsuspiirangute olemusest. Mõnikord täpsustab NDA standardi, millele saaja peab avalikustava poole konfidentsiaalse teabe käsitlemisel kinni pidama.

Teine osa on samuti oluline - et saajad ei saa teavet ise kasutada muul eesmärgil kui tehingu hindamiseks ja läbirääkimiseks.

Avalikustav pool soovib kahju hüvitamise õigust või abisaajate peatamist, kui nad rikuvad kas konfidentsiaalsuskohustusi või mittekasutamise lepingut.

Konfidentsiaalsuse ja mittekasutamise kohustustest vabastamine

Igal NDA-l on vastuvõtja kohustustest teatavad erandid. Nende erandite eesmärk on käsitleda olukordi, kus teabe saaja jaoks oleks ebaõiglane või koormav hoida teavet konfidentsiaalsena või kui konfidentsiaalsus on lihtsalt sobimatu.

Üldised välistused sisaldavad järgmist teavet:

  • Teate saajale juba teada ja konfidentsiaalsuskohustus ei kehti
  • Juba avalikult teada (kui saaja seda avalikkusele ei avaldanud)
  • Saatja poolt välja töötatud iseseisvalt, ilma et see viitaks avalikustava poole konfidentsiaalsele teabele või seda kasutaks
  • Avalikustatakse saajale mõni teine ​​pool, kellel ei olnud avalikustava poole suhtes konfidentsiaalsuskohustust

Need väljaarvamised on head näited „boilerplate” -st, mida vastuvõtja võib ilma suurema kaalutluseta aktsepteerida. Näiteks, kuidas saab saaja teada, et kolmandalt isikult saadud teavet ei esitatud kolmanda isiku konfidentsiaalsuskohustuse rikkumisel? Kuidas teab saaja, kas tema valduses oleva teabe suhtes ei kehti konfidentsiaalsuskohustus? Sarnaselt teiste NDA osadega peab saaja ja tema kaitsja hoolikalt uurima NDA-s sisalduva „konfidentsiaalse teabe” määratluse erandeid, et tagada saaja nende vastuvõtmine.


Video:


Et.HowToMintMoney.com
Kõik Õigused Reserveeritud!
Kordusprint Materjale On Võimalik Viidates Allikale - Veebileht: Et.HowToMintMoney.com

© 2012–2019 Et.HowToMintMoney.com